Tere, Esindan konsultandina ühe haldusmenetluse vaide raames vaide esitajat. Haldusorgan on vaide esitaja kutsunud ärakuulamisele ning asunud seisukohale, et esindaja osalemine (sõltumata esitatud kirjalikust volitusest) ärakuulamisel ei ole võimalik. Kas selline seisukoht pädeb? Mida tasuks edasi teha? Kas isik peaks ärakuulamisel osalema?
Üldreeglina ei päde haldusorgani seisukoht, et volitatud esindaja ei tohi ärakuulamisel osaleda lihtsalt põhimõtteliselt ja sõltumata volikirjast. Haldusmenetluse seadus annab menetlusosalisele õiguse kasutada esindajat ning esindaja võib osaleda kõigis menetlustoimingutes, välja arvatud juhul, kui seadusest või toimingu olemusest tuleneb, et isik peab tegutsema isiklikult.
Praktiliselt soovitaksin mitte jätta ärakuulamisele minemata. Kui haldusorgan esindajat siiski ei luba, võiks vaide esitaja osaleda ise, samal ajal kirjalikult protesteerida esindaja kõrvalejätmise vastu ja esitada esindaja kaudu või kõrval ka kirjalikud seisukohad.
HMS § 13 lg 1 järgi on menetlusosalisel õigus kasutada haldusmenetluses esindajat. Sama säte ütleb, et esindaja võib esindada menetlusosalist kõigis menetlustoimingutes, mida seadusest tulenevalt ei pea menetlusosaline tegema isiklikult. Seega lähtekoht on esindaja lubatavus, mitte keeld.
Ärakuulamine HMS § 40 mõttes on menetlusosalisele antav võimalus esitada oma arvamus ja vastuväited. Seadusest ei tulene üldist reeglit, et vaidemenetluse ärakuulamisel peaks isik alati ilmuma ilma esindajata. Kui haldusorgan soovib saada vaide esitajalt isiklikke selgitusi, võib isiku isiklik osalemine olla sisuliselt vajalik, kuid sellest ei järeldu automaatselt, et esindaja osalemine oleks välistatud. Veel vähem näib põhjendatud blanketne seisukoht, et esindaja osalemine ei ole võimalik sõltumata kirjalikust volitusest.
Riigikohtu üldised seisukohad toetavad seda, et ärakuulamisõigus on oluline menetlusgarantii ning menetlusõiguste piiramine peab tuginema selgele õiguslikule alusele. Samuti on Riigikohus rõhutanud, et kui isik soovib esindaja kaasamist, tuleb volitus ja esindaja andmed haldusorganile korrektselt esitada. Teie kirjelduse järgi on kirjalik volitus olemas, mistõttu peaks haldusorgan suutma oma keelu väga selgelt õiguslikult põhjendada.
Kui haldusorgan siiski väidab, et tegemist on sellise toiminguga, kus vaide esitaja peab isiklikult kohal olema, tasub eristada kahte asja: kas isik peab ise vastama küsimustele ja kas esindaja võib samal ajal kohal olla, märkusi teha, küsimusi täpsustada ning menetluslikke vastuväiteid esitada. Üldjuhul on just teine osa see, mille täielikku välistamist esindaja osas on haldusorganiol suhteliselt raske põhjendada.